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港利通手机从非法行医致人死亡裁判数据看过错参与度对量刑的影响-江苏圣典律师事务所

选择字号: 超大 标准 发布时间:2015年03月27日 | 作者:admin | 114人浏览

从非法行医致人死亡裁判数据看过错参与度对量刑的影响-江苏圣典律师事务所


通常,大多数人认为,法律就是白纸黑字的条文。实际上,揣摩一下法官在有些案件尤其是疑难案件中是如何审理的,你会发现,法律的确比大多数人想象的要复杂一些。以1997年刑法新增加的非法行医罪为例。
定罪量刑依据
《刑法》第三百三十六条【非法行医罪】未取得医生执业资格的人非法行医土星模拟器,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。
其中,“非法行医造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金”郑爱强。
但实践中,就诊人的死亡,往往是多因一果,有自身疾病的因素,也有非法行医的原因,甚至非法行医者虽未取得医生执业资格(如已退休医生)但其诊疗行为并未违反技术规范娱乐就在身边,以及就诊人的死亡系突发、难以防范等,上述事实对犯罪嫌疑人定罪量刑存在重大影响。

但是,一方面法官并不具备专业的医学知识,另一方面刑法只是规定“非法行医造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑”,但并未细化在非法行医只是就诊人死亡部分原因的情形下如何量刑,以至于各地或一二审判决结果具有较大差异。
笔者从《刑事审判参考》以及上石狮灵秀山海、湖南、河南、安徽法院裁判文书网,检索到非法行医致人死亡案例22份,均系从十年以上量刑,连降两档刑罚量刑,而判决三年以下有期徒刑或无罪的案例(不包括自首减轻处罚降至三年判缓等曲线救国的案例)。
非法行医致人死亡降至三年以下量刑或无罪判决的理由
第一组(1份):非法行医患者死亡,宣告被告人无罪
序号
审理法院及案例名称
页数
裁判要旨
判决结果
1
最高人民法院周兆钧被控非法行医案
刑事审判参考2004年第1集(总第36集)
7
1、被告人周兆钧具有一定的医学知识和医疗技术笑面推销员,退休后从事医疗活动,未取得医疗机构执业许可证,但不属于《刑法》第336条规定的未取得医生职业资格的人;
被告人周兆钧给被害人王建辉注射青霉素针,没有违反技术操作规范,王建辉因青霉素过敏而死亡系意外事件,
2、周兆钧不应承担刑事责任;
3、宣告被告人周兆钧无罪。
宣告无罪
第二组(3份):非法行医患者死亡,一审法院按结果加重犯判决十年以上,二审法院认为不应当按结果加重犯处罚,改判三年以下
序号
审理法院及案例名称(案号)
页数
裁判要旨
判决结果
1
安徽省合肥市中级人民法院
汪凤霞非法行医案
4
二审法院认为,上诉人汪凤霞在非法行医中,虽然发生被害人死亡结果迷你国,但其没有明显违反医疗操作规章,造成被害人死亡的原因系在医学临床上难以预防、难以克服的药物过敏性休克,不是汪凤霞非法行医单方面所必然导致的结果,鉴于非法行医行为与就诊病人死亡后果的发生存在一定联系,故对上诉人汪凤霞的行为要按照罪刑相适应的刑法原则,对其应适用刑法第336条第1款中“情节严重”的规定,而不适用“造成就诊人死亡”的规定,即不应按结果加重处罚,改判其有期徒刑三年,并处罚金5000元,符合上述法理。
有期徒刑三年,罚金5000元
2
上海市第一中级人民法院(2009)沪一中刑终字第813号
5
二审法院认为,综合分析本案证据,尚不能得出两名上诉人的非法行医行为直接导致李小贵死亡的结论,李小贵死亡结果的发生系多种因素相互结合不幸造成,与两名上诉人非法行医行为之间的关系不具有唯一性、直接性和确定性,无法简单地以刑法上的因果关系来论证。综上,上诉人房某某、祖某某以及辩护人关于两名上诉人应当承担非法行医的刑事责任,不应承担非法行医致人死亡的加重责任等辩解和辩护意见本院予以采纳
有期徒刑二年六个月,罚金1000元
3
河南省郑州市中级人民法院(2009)郑刑二终字第452号
3
二审法院认为,原审被告人田伟系在无两证的情况下非法行医,在对被害人诊疗过程中不能正确处理病情,没有采取及时有效的降压措施,亦未及时转诊,造成被害人病情加重而在其诊所内死亡,但经郑州市医学会专家鉴定,被害人的死亡与其治疗用药之间没有直接的因果关系,其行为属于情节严重,应当承担相应的刑事责任。但原判决以其非法行医致人死亡,判处十年有期徒刑显属量刑不当,应予纠正。
有期徒刑二年零六个月,靳海音罚金10000元
第三组(7份):非法行医患者输液过敏性休克或疑似过敏性休克或过敏性休克合并冠心病而死亡,审理法院不认为是结果加重犯,判决三年以下有期徒刑。判决理由归纳:被害人死亡不是被告人非法行医行为单方面原因造成的,不应适用刑法第336条结果加重犯条款量刑,应适用“情节严重“条款处三年以下有期徒刑。
序号
审理法院及案号
页数
案情简介
判决结果
1
上海市徐汇区人民法院(2012)徐刑初字第112号
2
经鉴定,被害人系非法行医所用药物致过敏性休克死亡
有期徒刑三年,缓刑五年,罚金20000元
2
上海市青浦区人民法院(2012)青刑初字第884号
3
经鉴定,被害人周某某之死符合过敏性休克
有期徒刑二年十个月,罚金5000元
3
上海市青浦区人民法院(2012)青刑初字第884号
3
经鉴定,被害人宋怀雪系缓发型过敏性休克与冠心病合并导致死亡
有期徒刑二年六个月,罚金5000元
4
上海市浦东新区人民法院(2012)浦刑初字第1127号
2
被告人22时为发烧寻求治疗的被害人诊断并进行输液治疗,输液未完时被告人离开,被害人4时死亡
有期徒刑一年六个月,缓刑一年六个月,罚金2000元
5
上海市徐汇区人民法院(2012)徐刑初字第14号
2
被害人输液后死亡,经鉴定,被害人死因符合猝死
有期徒刑三年死亡战车,缓刑四年,罚金5000元
6
湖南省常宁市人民法院(2009)常刑初字第321号
7
经鉴定,被害人高诗宝属药物(咆哌酮钠舒巴坦钠)过敏休克死亡
有期徒刑三年,罚金2000元
7
湖南省汝城县人民法院(2009)汝刑初字第114号
5
经鉴定,考虑被害人过敏原(青霉素)发生的急性变态反应,是导致其心、肺在患原疾病情况下,再发生急性心、肺功能衰竭死亡
有期徒刑三年,缓刑四年,港利通手机罚金10000元
第四组(11份):非法行医患者死亡共享卫士,经鉴定被告人存在过错且与被害人死亡存在一定因果关系,审理法院不认为是结果加重犯千恋一洗黑,判决三年以下有期徒刑。说明目的:被害人死亡不是被告人非法行医行为单方面原因造成的窦天宝,不应适用刑法第336条结果加重犯条款量刑,应适用“情节严重“条款处三年以下有期徒刑。
序号
审理法院及案号
页数
案情简介
判决结果
1
上海市宝山区人民法院(2011)宝刑初字第329号
2
经鉴定,被告人高某某所实施的医疗行为在一定程度上造成张某某病情延误治疗,与张某某死亡之间具有一定因果关系
有期徒刑二年六个月,缓刑二年六个月,罚金3000元
2
上海市青浦区人民法院(2011)青刑初字第11号
3
经鉴定,被害人高奥林符合间质性肺炎肺透明膜形成心肺功能衰竭而死亡;非法行医者缺乏必要的辅助检验、检查措施,诊疗过程中存在一定过错,其行为与高奥林的死亡存在一定因果关系
有期徒刑二年六个月,缓刑三年,罚金1000元
3
上海市青浦区人民法院(2011)青刑初字第182号
3
经鉴定舞茸,被害人王小龙系低钾血症导致心、肺功能障碍死亡;非法行医者对王小龙病情的诊断没有实验室检查依据,对低钾血症的治疗(补钾)是不足的,并延误了王小龙到正规医疗机构就诊治疗时机,其行为与王小龙死亡存在因果关系
有期徒刑一年四个月,罚金5000元
4
上海市嘉定区人民法院(2010)嘉刑初字第510号
2
经补充鉴定,被害人姜A死亡的主要原因为自身疾病,被告人的医疗行为是被害人姜A死亡的次要原因,参与度酌定为10%—20%
有期徒刑十个月,罚金3000元
5
上海市浦东新区人民法院(2011)浦刑初字第1803号
2
经鉴定,被害人胡某某的死因符合糖尿病酮症酸中毒;被告人甑如某的治疗行为存在误诊、延误治疗等情况,同时盲目使用葡萄糖注射液,进一步加重被害人胡某某的原有疾病,其治疗行为与被害人胡某某的死亡存在因果关系
有期徒刑三年,缓刑三年,罚金9000元
6
上海市嘉定区人民法院(2011)嘉刑初字第96号
2
经鉴定情深意长简谱,被害人张某某死因可排除中毒及机械损伤,符合高血压心脏病致呼吸循环衰竭死亡;陈某某的医疗行为存在误诊、延误治疗,与张某某死亡之间存在因果关系艳妓貂蝉,其治疗行为在造成张某某死亡因素中属次要原因
有期徒刑一年郭小亮,罚金3000元
7
崇明县人民法院(2012)崇刑初字第132号
2
经鉴定,孙某某系生前因分娩时子宫破裂、会阴撕裂致失血性休克而死亡
有期徒刑三年,缓刑四年,罚金3000元
8
上海市浦东新区人民法院(2012)浦刑初字第2872号
3
经鉴定,被害人陈某某系自身存在一定程度心脏病变的基础上大茶饭,患者重症支气管炎合并间质性心肌炎致呼吸、循环功能衰竭死亡
有期徒刑二年,缓刑二年,罚金5000元
9
河南省平顶山市湛河区区人民法院(2012)湛刑初字第68号
3
被害人刘二*因急性病毒性感染如间质性肺炎并透明膜形成、病毒性脑炎导致急性呼吸功能衰竭死亡。某诊所沈某使用中药的毒副作用应当不足以导致刘二*的急性死亡,但客观上因沈某诊断不全面延误刘二*的治疗或使刘二*丧失了最佳治疗窗口时期
有期徒刑二年,缓刑三年,罚金10000元
10
河南省开封市鼓楼区人民法院(2010)鼓刑初字第132号
2
专家讨论意见概要,被害人在陈某某在输液过程中病情转危,死因符合心肌梗死
有期徒刑二年,罚金5000元
11
湖南省宜章县人民法院(2012)宜刑初字第7号
7
被害人输液过程中发生休克后经抢救无效死亡,经鉴定,被害人邓果的死亡与被告人黄艾容的医疗行为有直接因果关系
有期徒刑三年,缓刑四年
个案的推动最终形成共识
2016年12月19日最高人民法院公布修改后的非法行医罪司法解释,“非法行医行为系造成就诊人死亡的直接、主要原因的,应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“造成就诊人死亡”,非法行医行为并非造成就诊人死亡的直接、主要原因的,可不认定为刑法第三百三十六条第一款规定的’造成就诊人死亡’,但根据案件情况,可以认定为刑法第三百三十六条第一款规定的’情节严重’”。

分歧
过错参与度是事实问题,还是法律问题
所谓过错参与度、责任程度或原因力大小,系同一概念,指过错行为在人身损害后果中所应承担的责任比例。这个责任比例是在已经明确过错,且与损害后果存在因果关系的情形下,对过错行为责任范围的进一步限定。过错参与度难道真的是事实问题、医学专业性问题,而只能由鉴定机构进行事实判断么?
笔者认为
过错参与度本质上是法律问题,是在过错与损害后果之间的因果关系这一事实问题解决后,为限制责任而提出的法律问题。限制责任的基本理由是受害人存在自身疾病或自甘风险,不能由违法者无限制的承担责任。但是,在过错、损害后果、因果关系已经确定的情况下,如何对自身疾病或自甘风险进行法律上的责任限制,完全是法的价值评判问题,不是事实、专业性问题,完全可以、也应当由法官根据逻辑与经验法则进行法律技术推演,不应交由鉴定机构直接评判,更不能以鉴代判。
至于在已有过错与因果关系鉴定的前提下,如何确定责任程度或原因力大小,这只是一个稍加训练的资深法官所能掌握的法律与逻辑技术,并不涉及复杂的医学专业知识。关于这些具体问题,我将专门撰文论述。
作者简介
黄双强
江苏圣典律师事务所高级合伙人、律师、专利代理人
电话:13851815836

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